Opiniones de los juristas sobre quién tiene más derecho a la custodia (hadanah) y hasta qué edad se extiende

3-5-2026 | IslamWeb

Pregunta:

En el caso de que la esposa fallezca durante el parto y la bebé recién nacida sobreviva: ¿Quién es la persona responsable de la crianza de la niña y de su custodia (hadanah)? Y en el caso de que este derecho le corresponda a cualquier persona que no sea el padre, ¿cuál es la edad que Al-lah ha establecido para que la niña pase a estar bajo la custodia del padre? Que Al-lah los beneficie.

Respuesta:

Las alabanzas sean para Al-lah, Señor y Creador del universo, y que Su paz y Sus bendiciones sean con el Profeta Muhammad, con todos sus familiares y todos sus discípulos.

La custodia (hadanah) es la protección de quien no puede valerse por sí mismo en sus asuntos, y su crianza con aquello que le beneficie. Esto implica proteger al menor bajo custodia (mahdun) y alejarlo de aquello que le cause daño, criarlo para que crezca adecuadamente, y hacerse cargo de su comida, su bebida, su higiene personal, el lavado de su ropa, su cuidado corporal, así como velar por sus horas de sueño y vigilia.

La custodia es una obligación legal dentro de la Shari'ah, ya que el menor bajo custodia perecería si se le abandona, por lo que es obligatorio protegerlo de la perdición. Esta obligación es comunitaria (fard kifayah) si hay varias personas aptas para ejercerla, y se vuelve una obligación individual (fard 'ayn) si solo existe una persona apta o si hay varias pero el menor solo acepta a una de ellas. Es un derecho para el custodio al que no se le ha asignado obligatoriamente de forma individual; por lo que, si se niega a ejercerla, no se le puede obligar, y si renuncia a su derecho, este decae y el asunto pasa al siguiente en la línea de prioridad.

La custodia del menor corresponde a ambos padres mientras el matrimonio siga vigente entre ellos. Si se separan debido a la muerte del padre o por divorcio (talaq), la custodia le corresponde a la madre por consenso unánime. Esto se fundamenta en lo que relataron Ahmad y Abu Dawud, a través de 'Amr bin Shu'ayb, de su padre, de su abuelo, que una mujer dijo: "¡Oh, Mensajero de Al-lah (Muhammad, que la paz y las bendiciones de Al-lah sean con él)!, mi vientre fue un recipiente para este hijo mío, mis pechos fueron su fuente de bebida y mi regazo fue su refugio. Ahora su padre me ha divorciado y quiere arrebatármelo". Entonces el Profeta (Muhammad, que la paz y las bendiciones de Al-lah sean con él) le respondió: "Tú tienes más derecho sobre él mientras no te vuelvas a casar".

Si la madre se niega a ejercer la custodia, se vuelve a casar o fallece, el derecho pasa a otra persona. Los juristas (fuqaha) han discrepado sobre el orden de quienes tienen derecho a la custodia después de la madre, pero, en términos generales, se da preferencia a las mujeres sobre los hombres, porque ellas son más compasivas, más afables y tienen más aptitud para la crianza de los pequeños. La mayoría de los eruditos sostiene que quien tiene prioridad en la custodia después de la madre es la madre de la madre (la abuela materna).

Aquí te detallo, de forma resumida, las posturas de las diferentes escuelas jurídicas (madhahib):

La escuela Hanafí: Da prioridad a la madre, luego a la madre de la madre, luego a la madre del padre (abuela paterna) y luego a las hermanas. Entre ellas, tiene prioridad la hermana de padre y madre (carnal), luego la hermana por parte de madre, y luego la hermana por parte de padre. Después siguen las tías maternas, y luego las tías paternas. Si el menor no tiene a ninguna mujer de su familia que tenga derecho a la custodia y los hombres disputan por él, el derecho recae en el familiar agnado más cercano ('asabah). Se prioriza al padre, luego al abuelo y luego al hermano.

La escuela Malikí: Sostienen que quien tiene más derecho después de la madre es la madre de la madre y sus ascendientes femeninas, luego la tía materna, luego la tía materna de la madre, luego la tía paterna de la madre, luego la abuela por parte del padre (lo cual incluye a la madre del padre, a la madre de la madre de él, y a la madre del padre de él), luego el padre, luego la hermana (la hermana del menor), luego la tía paterna del padre, luego la tía materna del padre, luego la hija del hermano del menor, y luego la hija de su hermana. Luego el tutor testamentario (wasi), etc.

La escuela Shafi'í: Consideran que las más merecedoras de la custodia después de la madre —si los custodios son únicamente mujeres— son las madres de la madre que tengan derecho a heredar, priorizando a la más cercana en grado y así sucesivamente. Luego la madre del padre, luego las madres de ella vinculadas a través de mujeres, luego la madre del padre del padre, luego la madre del padre del abuelo. Después las hermanas, y luego las tías maternas. Esta es la opinión nueva (jadid) de la escuela. Según la opinión antigua (qadim): se da prioridad a las hermanas y tías maternas sobre las madres del padre y del abuelo. Luego a las hijas de la hermana y las hijas del hermano, y por último a la tía paterna. La custodia también se establece para todo pariente varón de grado prohibido (mahram) que sea heredero, según el orden de herencia, priorizando al padre, luego al abuelo, luego al hermano carnal y así sucesivamente. Si hay hombres y mujeres, se da prioridad a la madre, luego a la madre de la madre y sus ascendientes femeninas, luego al padre, aunque se dice que la tía materna y la hermana (materna, paterna o carnal) tienen prioridad sobre él. Se priorizan los ascendientes, tanto masculinos como femeninos, sobre los parientes colaterales (como la hermana y la tía paterna) debido a la fuerza del vínculo de los ascendientes. Si faltan los ascendientes y hay parientes colaterales, lo más correcto es priorizar al colateral más cercano, ya sea hombre o mujer. Si están en el mismo grado de cercanía, la mujer tiene prioridad sobre el hombre (ej. hermana sobre hermano).

La escuela Hanbalí: Sostienen que quien tiene más derecho a la custodia después de la madre son sus madres (abuelas maternas), priorizando a la más cercana, luego el padre, luego las madres del padre, luego el abuelo, luego las madres del abuelo, luego la hermana, luego la tía materna, luego la tía paterna, luego las hijas de sus hermanos y las hijas de sus hermanas. Dentro de este grupo, se prioriza a quien sea hermana de ambos padres (carnal), luego a la que sea solo de madre, y luego a la que sea solo de padre. Luego la custodia recae en el resto de los parientes agnados ('asabah), priorizando al más cercano.

Este es el resumen de lo que han mencionado los juristas sobre el orden de quienes tienen derecho a la custodia. Es importante saber que los gastos financieros de la custodia provienen del patrimonio del menor. Si el menor no tiene bienes, la manutención recae sobre aquel que tiene la obligación legal de mantenerlo.

Si el derecho a la custodia recae en alguien distinto al padre, existe una discrepancia entre los juristas respecto al momento en que finaliza la custodia y la niña debe regresar con su padre:

La opinión formal aplicable (mufta bihi) en la escuela Hanafí es que la custodia de una niña termina cuando alcanza la edad en la que resulta atractiva (lo cual han estimado en nueve años), momento en el cual se reintegra al padre.

La escuela Malikí sostiene que la custodia de la niña continúa hasta que se case y el esposo consume el matrimonio.

Para la escuela Shafi'í, la custodia continúa hasta la edad de discernimiento (tamyiz), ya sea niño o niña. Cuando alcanza esa edad —que generalmente se estima en siete años— se le da a elegir entre el padre y la madre, o entre el padre y las mujeres que ocupan el lugar de la madre en la custodia, como en el caso de tu pregunta.

En la escuela Hanbalí: si la niña llega a los siete años, no se le da a elegir; sino que debe pasar obligatoriamente a estar con su padre hasta que alcance la pubertad, y luego hasta su matrimonio. Esto se debe a que el propósito de la custodia es la protección, y el padre es más capaz de protegerla; además, es a él a quien se le pide su mano en matrimonio. Por lo tanto, es obligatorio que esté bajo su supervisión para mantenerla a salvo de cualquier corrupción, dado que es vulnerable a los peligros y no está exenta de ser engañada por su inexperiencia.

Y quizás la opinión más sólida (rajih) sea la de la escuela Hanbalí, excepto si el padre es un transgresor abierto (fasiq), como alguien que es conocido por beber alcohol, robar, cometer fornicación (zina) o participar en diversiones ilícitas, puesto que no se puede confiar en un transgresor. Esta es una regla general que aplica al padre y a cualquier otro: no hay derecho a custodia para un transgresor (fasiq).

Existen otros detalles relacionados con el tema de la custodia, como las condiciones que debe cumplir el custodio y que esté libre de enfermedades contagiosas, su estabilidad y la falta de viajes constantes, y que la mujer que ejerce la custodia no esté casada con un hombre que sea ajeno (ajnabi) al menor... y otras condiciones que están detalladas en los libros de jurisprudencia (fiqh).

Finalmente, si surge un conflicto entre el padre y otra persona con derecho a la custodia, lo obligatorio es elevar el caso ante la justicia de la ley islámica para resolver la disputa.

Y Al-lah sabe más.